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Wednesday, December 16th, 2009

China: Immovable Property Expropriation Law (draft) and legal recommendations

People’s Republic of China: Immovable Property Expropriation Law (draft) and legal recommendations by Open Constitution Initiative (Gongmeng) For distributional purposes, the Chinese text is posted below with the drafters’ permission; English-translation will be posted soon. 征收的基本原则——公盟关于《不动产征收法》草案的说明 近日以来,各地暴力拆迁引发了众多社会问题,甚至出现被拆迁公民以杀死拆迁者或者自焚的惨烈现象。究其根源,是我们有关拆迁的法律——《城市房屋拆迁管理条例》本身存在法律关系主体混乱、违反上位法等一系列问题,正是此非法之法带来了大量不公,并且导致公民无法拿起法律武器理性维权,不得已才奋起抗争甚至暴力抗法。 当前仍在适用的《城市房屋拆迁管理条例》第十六条和十七条之规定,授权地方政府和法院对公民财产权作出处分并强制执行,事实上是对公民私有财产的征收,该条例事实上是关于征收公民私有财产的法规。我国宪法第十三条规定,“国家为了公共利益的需要,可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。” 立法法第八条规定,对非公有财产征收事项只能通过法律规范。这其中所提的“法律”是指狭义上的法律概念,即全国人大或者全国人大常委会制定的法律,这是法律对征收私有财产行为进行规范的最基本依据。因此,《城市房屋拆迁管理条例》作为国务院颁布的行政法规,无权规范公民私有财产的征收,因此《城市房屋拆迁管理条例》违反宪法和立法法。 现在,我们国家迫切需要制定公正的《征收法》以取代违法的《城市房屋拆迁管理条例》。公盟法律研究中心过去两年组织专家学者在收集研究韩国、台湾、美国等国家和地区征收法律的基础上,根据中国国情起草了《中华人民共和国不动产征收法》草案,近日递交给全国人大常委会和国务院法制办。在此,我们阐明征收法律的基本原则: 第一,公共利益原则。必须是为了公共利益才可以动用公权力强制征收公民私有财产。如果不是为了公共利益,改变财产权属应当基于协商一致的合约。 公共利益的范围应当受到严格限制。不能因为某土地的用途带有公益性质就界定为公益用地,比如,普通商业开发也会带来城市环境美化,也具有公益性质,某种意义上说,所有商业开发都具有某种公益性质,但这不应当被界定为公共利益。如何界定公共利益本质上是一个程序问题,决定某一片区域或者某一个项目是公共利益的程序必须是合法的,比如所在城市具有充分代表性的议会来决定。基于此,草案第十条规定,“兴办国防、交通、水利、卫生、环保、教育、学术、文化、社会福利、公用事业及其他公共建筑,需财政出资的,应经同级人民代表大会或它的常务委员会通过,方可征收土地、土地使用权及地上或地下建筑物。” 第二,程序正义原则。首先,立法层面,征收必须由国家法律规范,这是宪法确定的原则,法律不可以再授权给国务院或其他部门制定规则来规范征收。我国的全国人大常委会通过修改房地产市场管理法授权国务院制定征收办法,违反了宪法规定,并不能给《城市房屋拆迁管理条例》带来合法性。在执法层面,无论哪个权力机关执行征收征用,在征收的每一个环节都应当依法进行。最后,权属争议必须有司法救济,在司法裁决之前,不可以强制实施。 基于此,草案第二章专门规定了征收程序,保障被征收人的权益,包括第二十一条“被征收人对被征收不动产的物权消灭前,申请征收人与征收主管机关不得非法干扰被征收人的正常生产、生活,否则应承担民事赔偿责任,触犯刑法的应当承担刑事责任。”第二十二条“人民法院查明征收决定的作出违反征收法定程序时,应建议征收主管机关履行征收法定程序。人民法院只有在判决原告败诉的终审判决生效之后,才能接受征收主管机关对原告的强制执行申请。” 第三,公正补偿原则。即使为了公共利益,也没有理由要求个体作出特别的牺牲,为公共利益的拆迁不是赔偿,但补偿要公正。最公正的补偿是按照市场价格的充分补偿。至于被征收人的财产增值是基于城市发展带来的,国家可以通过税收、公益土地分摊等方式从被征收人那里拿出一部分利益作为公共利益。 基于此,草案第三条规定,“征收自然人、法人的不动产必须给予公平补偿,补偿标准与所有物灭失的民事赔偿相同。”第三章关于补偿的规定中,明确“土地、土地使用权和建筑物的基本补偿为客观市场价格,即房地产评估机构严格依评估程序和评估参数计算出的评估价格。” 公盟 2009年12月15日 附:中华人民共和国不动产征收法(草案) (起草人:杨支柱;项目协调人:杨子云;项目组成员:杨睿,全垠贞,苏楠,王佳,等) 第一章 总则 第一条 为规范不动产征收行政行为,增进公共利益,保障自然人、法人财产,根据宪法,制定本法。 本法无规定的,适用相关法律规定。 […]